IP-PB3-423-32/07-2/AG

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 23.07.2007 r. (data wpływu 26.07.2007 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie zastosowania zwolnienia podatkowego (pytanie nr 1) - jest prawidłowe.

Uzasadnienie

W dniu 26.07.2007 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie zastosowania zwolnienia podatkowego.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka VG posiada nieprzerwanie od 2001 roku akcje spółki GE S.A. z siedzibą w P. 100% akcji VG objęła w GE S.A. w połowie roku 2005.

Obecnie planowana jest restrukturyzacja Grupy G w Polsce. Wskutek restrukturyzacji powstanie w Polsce spółka holdingowa, która będzie posiadać udziały lub akcje w pozostałych spółkach Grupy G z siedzibą w Polsce, prowadzących działalność operacyjną.

Obszarem działania spółki GE S.A. jest przede wszystkim dystrybucja energii. Spólka GE. posiada udziały w spółkach: NE Sp. z o.o., T Sp. z o.o., B Sp. z o.o., S Sp. z o.o.

W pierwszym etapie restrukturyzacji planowany jest podział spółki GE S.A. (podział przez wydzielenie). W wyniku podziału ze spółki GE S.A. zostaną wydzielone składniki majątkowe, które stanowią udziały w spółkach NE Sp. z o.o., T Sp. z o.o., B Sp. z o.o., S Sp. z o.o. Podzielona spółka GE S.A. będzie kontynuować działalność w obszarze dystrybucji energii. Wspomniane powyżej wydzielone składniki majątkowe (udziały) zostaną w wyniku podziału przeniesione na nowo powstałą spółkę G Sp. z o.o., która w 100% będzie należeć do spółki VG. G Sp. z o.o. ma docelowo pełnić rolę spółki holdingowej.

Udziały posiadane przez GE S.A. w NE Sp. z o.o., T Sp. z o.o., B Sp. z o.o., S Sp. z o.o. nie stanowią zdaniem strony, zorganizowanej części przedsiębiorstwa, bowiem nie umożliwiają realizacji zadań gospodarczych ich właścicielowi i nie są wyodrębnione organizacyjnie i finansowo. Ze względu na ograniczenia funkcji G Sp. z o.o. do nadzoru nad spółkami z polskiej grupy G, spółka nie będzie wykazywała znaczącego zapotrzebowania na kapitał. Przewiduje się zatem, że wartość nominalna kapitału zakładowego nowo powstałej spółki G Sp. z o.o., będzie niższa niż wartość rynkowa przeniesionych na nią w wyniku podziału udziałów w spółkach NE Sp. z o.o., T Sp. z o.o., B Sp. z o.o., S Sp. z o.o. Nadwyżka wartości rynkowej udziałów w spółkach NE Sp. z o.o., T Sp. z o.o., B Sp. z o.o., S Sp. z o.o. nad wartością kapitału zakładowego spółki G Sp. z o.o. będzie ujęta w spółce G Sp. z o.o. jako kapitał zapasowy.

W drugim etapie restrukturyzacji, mającym na celu podporządkowanie spółce G Sp. z o.o. spółki GE S.A. w strukturze holdingowej, kapitał G Sp. z o.o. ulegnie podwyższeniu. Nowe udziały w spółce G Sp. z o.o. zostaną w 100% objęte przez spółkę VG w zamian za wkład niepieniężny w formie akcji spółki GE S.A. (tzw. wymiana udziałów). Wartość udziałów w spółce G Sp. z o.o. objętych w zamian za wkład niepieniężny w formie akcji w spółce GE S.A. będzie niższa niż wartość rynkowa akcji spółki GE S.A. Powstałe agio zostanie ujęte w G SP. z o.o. jako kapitał zapasowy.

Celem powyższego modelu restrukturyzacji jest założenie wyspecjalizowanej spółki holdingowej, która będzie spółką dominującą dla pozostałych spółek Grupy G w Polsce. Spółki prowadzące działalność operacyjną zostaną podporządkowane spółce holdingowej wskutek podziału a następnie wymiany udziałów, ponieważ oba etapy nie wymagają nakładu środków pieniężnych ze strony G Sp. z o.o. i VG, z wyjątkiem kapitału zakładowego spółki G Sp. z o.o. oraz opłat i podatków związanych z restrukturyzacją.

Spółka G Sp. z o.o. będzie podlegać nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce (będzie posiadać w Polsce siedzibę i zarząd i będzie prowadzić w Polsce działalność gospodarczą). Spółka VG podlega w Niemczech nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie (oznaczone nr 1).

Czy powstała w wyniku podziału ewentualna nadwyżka wartości udziałów w spółce G Sp. z o.o., które zostaną objęte przez VG w wyniku podziału, nad kosztami nabycia akcji spółki GE S.A. (proporcjonalnie do unicestwianych akcji) stanowi dochód do opodatkowania dla spółki VG w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i czy dochód ten podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych...

Wnioskodawca zauważa, że działalność dystrybucyjna spółki GE S.A. stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, natomiast posiadanie udziałów w innych spółkach przez GE S.A. nie może być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa według ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ze względu na brak wyodrębnienia finansowego i organizacyjnego tych składników majątku oraz brak zadań gospodarczych, które mogłyby być pełnione poprzez samo posiadanie udziałów w innych podmiotach – art. 4a ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zdaniem Spółki ewentualna nadwyżka wartości udziałów, które zostaną objęte w wyniku podziału przez spółkę VG w spółce G Sp. z o.o. nad kosztami nabycia akcji spółki GE S.A. (w proporcji unicestwianych akcji do akcji przez podziałem) nie będzie jednak w VG opodatkowana na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Ewentualny zysk byłby bowiem zwolniony z opodatkowania w Polsce na podstawie art. 22 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Spełnione są warunki zwolnienia: posiadanie minimalnego udziału (15%) w sposób nieprzerwany od ponad 2 lat, nieograniczony obowiązek podatkowy VG w Niemczech (będzie on udokumentowany certyfikatem rezydencji), status podmiotu uprawnionego wg załącznika nr 4 do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.) dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału (akcji), w tym także, w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - ustalona na dzień podziału nadwyżka nominalnej wartości udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 15 ust. 1k albo art. 16 ust. 1 pkt 8; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość nominalna unicestwianych udziałów (akcji) w spółce dzielonej do wartości nominalnej udziałów (akcji) przed podziałem,

Na podstawie art. 10 ust. 6 ww. ustawy, powołany przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy, w tym do spółek ustanowionych według prawa niemieckiego, określonych jako „Gesellschaft mit beschränkter Haftung” (GmbH) – poz. 11 załącznika.

W myśl art. 22 ust. 1 ustawy podatku dochodowym od osób prawnych, podatek dochodowy od dochodów (przychodów) z dywidend oraz innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ustala się w wysokości 19% uzyskanego przychodu. Dochody te stosownie art. 22 ust. 4 ww. ustawy, będą jednak zwolnione od podatku dochodowego od osób prawnych, jeżeli spełnione zostaną łącznie warunki:

1. wypłacającym dywidendę oraz inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych jest spółka będąca podatnikiem podatku dochodowego, mająca siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

2. uzyskującym dochody (przychody) z dywidend oraz inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, o których mowa w pkt 1, jest spółka podlegająca w Rzeczypospolitej Polskiej lub w innym niż Rzeczpospolita Polska państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego, opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania,

3. spółka, o której mowa w pkt 2, posiada bezpośrednio nie mniej niż 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 1,

4. odbiorcą dochodów (przychodów) z dywidend oraz innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych jest: a) spółka, o której mowa w pkt 2, albo b) zagraniczny zakład spółki, o której mowa w pkt 2.

Na podstawie art. 8 pkt 2 ustawy z dnia 18 listopada 2004r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 254, poz. 2533, ze zm.) określony w art. 22 ust. 4 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, bezpośredni udział procentowy w kapitale spółki wypłacającej dywidendę lub inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych ustala się od dnia 1 stycznia 2007r. do dnia 31 grudnia 2008r. - w wysokości nie mniejszej niż 15%.

Stosownie do treści art. 22 ust. 4a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, zwolnienie o którym mowa w ust. 4, ma zastosowanie w przypadku, kiedy spółka uzyskująca dochody (przychody) z dywidend oraz inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych posiada udziały (akcje) w spółce wypłacającej te należności w wysokości, o której mowa w ust. 4 pkt 3, nieprzerwanie przez okres dwóch lat.

W myśl art. 22 ust. 4b ww. ustawy, warunek posiadania odpowiednich udziałów (akcji) przez dwa lata uważa się za spełniony, jeśli przed wypłatą dywidendy (lub innego udziału w zyskach osoby prawnej) spółka nie posiadała udziałów przez ten okres, ale warunek ten zostanie spełniony po wypłacie dywidendy. W przypadku niedotrzymania tego warunku (a więc zmniejszenia przed upływem dwuletniego okresu swojego udziału w kapitale spółki), musi zapłacić podatek z odsetkami za zwłokę, od dochodów (przychodów0 określonych w ust. 1 w wysokości 19 % dochodów (przychodów) do 20 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym utraciła prawo do zwolnienia. Odsetki nalicza się od następnego dnia po dniu, w którym po raz pierwszy skorzystała ze zwolnienia.

Na podstawie art. 22 ust. 6 ww. ustawy, przepisy ust. 2-4b stosuje się odpowiedni do podmiotów wymienionych w załączniku nr 4 do ustawy, w którym w poz. 11 wymieniono m. in. spółkę utworzoną według prawa niemieckiego, określoną jako "Gesellschaft mit beschränkter Haftung". A więc do wnioskodawcy stosuje się powyższe przepisy.

Z treści art. 26 ust. 6 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, wynika iż w przypadku dochodu uzyskiwanego przez wspólnika spółki dzielonej na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 6 tej ustawy, zapłata podatku następuje za pośrednictwem płatnika, którym jest spółka przejmująca lub spółka nowo zawiązana. Podatnik zaś jest obowiązany przekazać płatnikowi kwotę tego podatku. Jak wynika z powołanych wyżej przepisów, dochody z tego tytułu są jednak zwolnione z podatku jeśli spełnione będą łącznie warunki zawarte w art. 22 ust. 4 – 4b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, a ponadto akcjonariusz zagraniczny przedstawi certyfikat rezydencji wystawiony przez właściwy organ administracji podatkowej państwa, w którym znajduje się jego siedziba (art. 26 ust. 1c ww. ustawy).

Podsumowując, jeżeli wskazane powyżej warunki zostaną zachowane, w tym z uwzględnieniem zachowania dwuletniego okresu posiadania w nowoutworzonej spółce G Sp. z o.o. odpowiednich udziałów przez wnioskodawcę, dochód z tytułu powstałej w wyniku podziału ewentualnej nadwyżki wartości udziałów w spółce G Sp. z o.o., które zostaną objęte przez VG w wyniku podziału, nad kosztami nabycia akcji spółki GE S.A. (proporcjonalnie do unicestwianych akcji), będzie podlegał zwolnieniu od podatku dochodowego od osób prawnych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.